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國際法論文字 國際法論文篇一
摘要:互聯(lián)網(wǎng)金融由于具有快捷、精確等優(yōu)勢而發(fā)展迅速,但也孕育著許多風險,如機構(gòu)具體行為方面的風險、投資者方面的風險、交易過程中的風險、法律適用方面的風險等。為化解上述風險,應集中精力深入研究國際及國外互聯(lián)網(wǎng)金融的有關(guān)法律規(guī)定,完善我國國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的相關(guān)法律及我國互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的國際私法規(guī)則,并積極參與互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的國際立法活動,同時要加強國際互聯(lián)網(wǎng)金融法律人才隊伍建設。
關(guān)鍵詞:國際法應對;互聯(lián)網(wǎng)金融;建議
互聯(lián)網(wǎng)金融在全球雖然鋪天蓋地般地發(fā)展迅猛,但對于何為互聯(lián)網(wǎng)金融,理論上還沒有一個統(tǒng)一的概念。一般認為,互聯(lián)網(wǎng)金融就是指互聯(lián)網(wǎng)金融主體通過采用現(xiàn)代網(wǎng)絡技術(shù)為社會提供各種金融產(chǎn)品或者服務的一種新的業(yè)務形式?;ヂ?lián)網(wǎng)金融的模式多樣,就我國而言,其基本模式包括:大數(shù)據(jù)金融、第三方支付、p2p網(wǎng)絡借貸、眾籌模式等,這些模式在對外經(jīng)濟、貿(mào)易等方面也產(chǎn)生了巨大的影響,但也存在較大的風險。
一、我國互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域存在的風險
(一)互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)具體行為方面的風險
1.業(yè)務范圍出界的風險。我國互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)主體種類繁多、形式多樣,加之“互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域沒有明確的市場準入制度和國家標準,相關(guān)機構(gòu)也沒有按照金融機構(gòu)的法定市場準入程序進行登記注冊?!雹僭谶@種情況下,業(yè)務范圍容易出界,如“有的演變?yōu)槲沾婵?、發(fā)放貸款的非法金融機構(gòu),甚至有的變成非法集資或傳銷組織等,另外有的企業(yè)通過電子商務平臺發(fā)售公司股份,帶有非法募資的嫌疑,有的個人通過網(wǎng)銀、第三方支付發(fā)售彩券,抽獎等,事實上演變成了行為等。”②這些行為往往不具有合法性,具有潛在的各種風險。
2.機構(gòu)法律責任方面的風險一是身份審查方面的責任。與銀行相比,互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)對客戶身份審查不嚴格,程序簡單。如果對可能涉及的非法行為主體身份沒有進行認真審查,一旦出現(xiàn)非法行為,機構(gòu)難辭其咎。例如“網(wǎng)絡交易的買賣雙方只需在平臺上注冊虛擬賬戶,并通過虛假商品交易,就可以完成洗錢、套現(xiàn)等非法行為?!雹贆C構(gòu)主體存在責任風險。二是個人信息保護方面的責任。根據(jù)《刑法修正案(七)》、《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護規(guī)定》等規(guī)定,金融機構(gòu)沒有妥善保護公民信息隱私,可能引起各種法律責任。三是可能觸及相關(guān)金融犯罪的刑事法律責任。我國規(guī)定的與金融有關(guān)的罪名較多,如金融詐騙罪、破壞金融管理秩序罪等,從我國互聯(lián)網(wǎng)金融模式看,第三方支付、p2p網(wǎng)絡借貸、眾籌模式均可能涉及刑事犯罪法律問題。例如關(guān)于第三方支付,會涉及到《關(guān)于妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中規(guī)定的有關(guān)犯罪問題。關(guān)于p2p網(wǎng)絡借貸,p2p中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式,是“利用債權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式向不特定的公眾募集資金,并將客戶資金存放在平臺賬戶上,同時通過電子憑證的方式轉(zhuǎn)讓債權(quán),具有非法集資、非法吸收公眾存款及非法發(fā)行證券的性質(zhì)。”②關(guān)于眾籌模式,機構(gòu)主體如果是采用平臺向不特定公眾募資,公開發(fā)行各種證券及債權(quán)憑證,則“具有較大的非法集資犯罪和擅自發(fā)行股票公司、企業(yè)債券罪的風險?!雹鬯氖强赡墚a(chǎn)生相關(guān)民事法律責任。互聯(lián)網(wǎng)金融的民事法律責任問題較多,主要包括合同及電子合同問題、侵權(quán)問題(如侵犯隱私權(quán)、消費者權(quán)益受損如資金丟失)等。
(二)投資者方面的風險
1.存在信息盲區(qū)。投資者在識別互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)的真實身份、資質(zhì)信用合法性等問題上,存在困難和信息盲區(qū),存在較大的投資盲目性。
2.個人隱私保護方面存在盲區(qū)。機構(gòu)通常采集了許多投資者的各種個人情況與信息,但在實踐中往往會忽視對這些信息的妥善保護,更有甚者還會出于各種目的故意泄露或倒賣信息,給個人隱私保護帶來極大的風險。
3.投資者處于相對劣勢的地位。與機構(gòu)相比,投資者在資金、信息、技術(shù)等各個方面均處于相對劣勢的地位,在無法得到特別保護的情況下,利益無法得到真正實現(xiàn)。
4.投資者在資金安全方面存在風險。由于機構(gòu)掌握著平臺資金的控制權(quán),在監(jiān)管不力的情況下,資金安全問題無法得到有效的保障。
5.借貸主體間的約定兌現(xiàn)問題存在法律風險。借貸主體間的約定要符合法律的規(guī)定,否則一旦無法兌現(xiàn),也無法得到法律的支持。以p2p為例,p2p是一個信息提供平臺,平臺只是收取服務費用,處于居間人的地位。在這種模式下,p2p模式不能突破法律對民間借貸的強制規(guī)定,但在實踐中均有突破。根據(jù)《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的規(guī)定,民間借貸利率不能超過銀行同類貸款利率四倍(約為24%年利率),目前網(wǎng)貸平臺中的許多平臺約定的年化收益率超過24%,根據(jù)上述法 律規(guī)定,超過部分存在不受保護、不能兌現(xiàn)的風險。
(三)交易過程中的風險
1.交易安全方面存在風險。交易過程中的木馬、病毒、釣魚及網(wǎng)絡攻擊無處不在,防不勝防,給互聯(lián)網(wǎng)金融交易安全造成隱患,甚至給參與方造成損失。
2.具體措施方面,監(jiān)管無力。在風險防控方式方面,傳統(tǒng)的金融風險防控方法陳舊,不能適應當下的監(jiān)管需要。在監(jiān)管部門方面,缺乏對口的監(jiān)管部門直接監(jiān)管。在監(jiān)管人員方面,專業(yè)人才匱乏,監(jiān)管效果較差。
3.行業(yè)缺乏行業(yè)自律的機制,行業(yè)規(guī)則、慣例滯后。
4.國際合作不足方面的風險。目前我國在互聯(lián)網(wǎng)金融合作方面工作開展不夠,無法完全消除交易過程中的國際風險。與此同時,我們對國外互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)法律規(guī)定了解不多,在涉外金融互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務及糾紛中比較被動。
(四)法律適用方面的風險
在法律適用方面,各國關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融法律規(guī)定的內(nèi)容并不完全一致,存在法律上的沖突。例如關(guān)于第三方支付的資質(zhì)要求,美國規(guī)定開展第三方支付的機構(gòu),不需要專門獲得銀行業(yè)務許可證,而歐盟則規(guī)定開展第三方支付的機構(gòu),需要專門獲得銀行業(yè)務許可證。關(guān)于平臺沉淀資金的監(jiān)管要求,美國規(guī)定平臺沉淀資金監(jiān)管由美國聯(lián)邦存款保險公司負責。沉淀資金的存放,是存放在監(jiān)管機構(gòu)在銀行開設的賬戶中。而歐盟法律規(guī)定,平臺沉淀資金監(jiān)管由銀行負責,沉淀資金的存放,是存放在支付平臺在銀行開設的賬戶中。由于各國法律規(guī)定不一,適用不同國家的法律就會帶來不同的法律后果,存在法律適用方面的風險。以上互聯(lián)網(wǎng)金融風險不僅在陸上領(lǐng)域發(fā)生,也會在海事領(lǐng)域發(fā)生。例如在海事領(lǐng)域,交易正逐漸從航運業(yè)務延伸到航運金融產(chǎn)品,運用現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)電商系統(tǒng),在海事物權(quán)、股權(quán)、債券等領(lǐng)域,開展離岸交易等各種交易,實現(xiàn)了交易的精確化、快捷化??梢灶A料,海事領(lǐng)域的互聯(lián)網(wǎng)金融各種形式,也會同陸上互聯(lián)網(wǎng)金融形式一樣,發(fā)展前景廣闊。無論互聯(lián)網(wǎng)金融風險是在陸上領(lǐng)域發(fā)生,還是在海事領(lǐng)域發(fā)生,其互聯(lián)網(wǎng)金融交易都是交易對象在平臺上進行的,具有跨國、跨區(qū)域的特點,且常常具有涉外因素。因此,國際法的應對就顯得非常重要。
二、應對我國互聯(lián)網(wǎng)金融風險的國際法建議
眾所周知,互聯(lián)網(wǎng)金融風險常常具有涉外因素,因此,應對互聯(lián)網(wǎng)金融風險,不僅需要國內(nèi)法,而且需要國際法。理論上關(guān)于國內(nèi)法應對我國互聯(lián)網(wǎng)金融風險的研究成果已經(jīng)較多,但國際法應對我國互聯(lián)網(wǎng)金融風險的研究尚屬空白,因此,應引起格外的重視。就國際法應對我國互聯(lián)網(wǎng)金融風險而言,筆者提出以下建議:
(一)應集中精力深入研究國際及國外互聯(lián)網(wǎng)金融的有關(guān)法律規(guī)定。深入研究國際及國外互聯(lián)網(wǎng)金融的有關(guān)法律規(guī)定,可以有效避免法律適用方面面臨的風險。如果我們對國際及國外互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)法律規(guī)定了解不多,在涉外金融互聯(lián)網(wǎng)糾紛中就會處于比較被動的地位,無法降低法律沖突、法律適用的相關(guān)風險。
(二)完善我國國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的相關(guān)法律。在涉外、海事糾紛中,國際私法規(guī)則一般規(guī)定侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法。當我國作為侵權(quán)行為地時,如果我國的法律規(guī)定不完善,就無法保護我國當事人的合法權(quán)益。相反,當外國作為侵權(quán)行為地時,如果我國當事人作為被告適用對方國家的法律時,也對我國當事人不利。因此,要完善我國國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的相關(guān)法律。首先,制定《電子合同法》、《電子貨幣服務法》、《個人信息保護法》及相關(guān)監(jiān)管法規(guī),解決監(jiān)管主體、監(jiān)管原則及具體措施等問題。其次,完善我國《征信業(yè)管理條例》及其相關(guān)的法律規(guī)定,逐步實現(xiàn)個人信息收集、使用和共享機制。最后,修訂現(xiàn)有法律,如《票據(jù)法》要對電子票據(jù)等進行明確規(guī)定。
(三)完善我國互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的國際私法規(guī)則?!吨腥A人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》沒有對互聯(lián)網(wǎng)金融的法律適用問題進行專門規(guī)定,應予完善。首先,立法要重視互聯(lián)網(wǎng)金融直接適用的法的適用。處理互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域涉外案件,對于我國的強制性規(guī)定,應將之作為直接適用的法直接適用,而不予考慮沖突規(guī)范是如何規(guī)定的。對外國的強制性規(guī)定,如其規(guī)定與案件有最密切聯(lián)系的,可以得到適用。但違反我國社會公共利益或我國法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的除外。其次,立法要補充制定互聯(lián)網(wǎng)金融國際私法規(guī)則。如應規(guī)定互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)主體資格的法律適用問題,解決機構(gòu)的國籍、住所、權(quán)利能力、行為能力等的法律沖突。在互聯(lián)網(wǎng)金融合同及電子合同方面,應規(guī)定適用當事人的意思自治原則、最密切聯(lián)系原則解決其法律適用問題。在互聯(lián)網(wǎng)金融侵權(quán)方面,可以規(guī)定侵權(quán)行為地原則的適用。但由于互聯(lián)網(wǎng)侵權(quán)行為地比較特殊,難于認定,應結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)的技術(shù)特性加以規(guī)定。在無法識別互聯(lián)網(wǎng)金融的侵權(quán)行為地時,可以允許適用當事人的意思自治原則、最密切聯(lián)系原則。
(四)積極參與互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的國際立法活動。由于互聯(lián)網(wǎng)金融具有跨國性的特點,國際立法及其他國際合作就顯得非常重要。我國應積極參與互聯(lián)網(wǎng)金融國際法制的創(chuàng)制?;ヂ?lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的國際立法重點應放在解決各國法律沖突比較明顯的領(lǐng)域,以避免或減少互聯(lián)網(wǎng)金融的各種風險,為互聯(lián)網(wǎng)金融的快速健康發(fā)展提供有力的支持和保障。
(五)要加強國際互聯(lián)網(wǎng)金融法律人才隊伍建設。目前的國際法律人才隊伍無法完全適應互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的需要,要加強國際互聯(lián)網(wǎng)金融法律人才隊伍建設,積極開展國際互聯(lián)網(wǎng)金融法律問題的研討交流活動,加強國際及國外互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)法律的知識培訓,建立一支熟悉了解國際互聯(lián)網(wǎng)金融法律的人才隊伍,以有效應對涉外互聯(lián)網(wǎng)金融糾紛,降低法律沖突和法律適用的風險,更好地維護我國國家和當事人的利益。
國際法論文字 國際法論文篇二
在前文,我們已提到國際法淵源的外延非常廣泛,至少包括:道德規(guī)范、正義觀念、法理或國際法學家的學說著作、國際組織和國際會議的決議、準條約(軟法)、法律解釋、司法判例、國際習慣等。這里將其中爭議較大、易混淆的三種(司法判例、權(quán)威國際法學家的學說、國際組織和國際會議的決議)國際法淵源挑選出來,做一簡單說明。對于司法判例,《國際法院規(guī)約》第59條已明確規(guī)定:“法院裁判除對當事國及本案外無拘束力”;這樣的規(guī)定就排除了英美普通法的“依循判例”,法院判決只對案件當事國和本案有拘束力,而對于后來發(fā)生的案件沒有拘束力,從而使法院沒有在英美普通法中創(chuàng)設法律的功能,所以判例不是國際法的表現(xiàn)形式。但國際法院或國際仲裁庭在審理案件中適用國際法時,總會對國際法律原則、規(guī)則、原理進行論述,這些論述常常會被援引,并且在一般國際實踐中也得到尊重,也有可能發(fā)展為一般法律原則、規(guī)則,因此判例是國際法的重要淵源。
國際組織和國際會議的決議也應為國際法淵源,但很多人持不同看法?!秶H法院規(guī)約》第38條沒有提到國際組織和國際會議的決議可以作為確立法律原則之補充資料,這可能與當時國際組織的作用還沒有現(xiàn)在重要有關(guān)。但是,國際組織本身是獨立的國際人格者,其做出的決議屬于單方面的行為,一般無法律約束力,不是國際法的表現(xiàn)形式。雖然它們一般不具有法律效力,但它們對國際法的發(fā)展有著重要影響:不僅對國際習慣法的形成有貢獻,有的還成為締結(jié)條約的基礎(chǔ)。因此,它們是重要的國際法淵源。
3國際法因素
國際法因素是指不能單獨成為國際法淵源,但卻對國際法的產(chǎn)生和發(fā)展具有直接或間接作用的成分或因素。它的特點在于:
(1)片面性和必要性。像公法家學說,法官內(nèi)心確信等,它們雖然不能單獨成為國際法淵源,但如果能與其它因素相結(jié)合就有可能轉(zhuǎn)化為上述的國際法淵源。
(2)直接或間接影響國際法的產(chǎn)生和發(fā)展。國際法因素的最大貢獻是它對國際法的推動作用。格老秀斯的(海洋自由論》于16出版,在當時便提出海洋自由或稱為公海自由原則對推動海洋法公約等海洋法規(guī)范的產(chǎn)生和發(fā)展;紐倫堡和遠東軍事法庭通過對二戰(zhàn)的主要戰(zhàn)犯進行審判為之后的盧旺達軍事法庭的審判、前南軍事法庭審判,以及現(xiàn)在將要對前伊拉克總統(tǒng)薩達姆的軍事審判提供了相應的實體法與程序法的規(guī)范、原則、制度。
國際法論文字 國際法論文篇三
國際法考研論文
【摘 要】國際法是國家間交往中形成的,主要是調(diào)整國家之間關(guān)系的,有約束力的原則、規(guī)則和制度的總體。而國際法是不是法律一直是一個有爭議的問題。從法律的基本特征看,國際法是一種以權(quán)力和義務為內(nèi)容的行為規(guī)范,雖然它不是由凌駕于各國權(quán)力之上的公權(quán)力的立法機關(guān)立法,也沒有這樣一種權(quán)力來保障強制力,但國際法是法律的一種特殊體系,有特殊的強制實施方式,國家可以單獨或集體的力量來制裁違法者,而且法律本身的強制性與對法律的強制執(zhí)行是兩個不同的問題,即使是國內(nèi)法也會存在這種問題。
【關(guān)鍵詞】國際法;法律性;強制性;國際性
國際法這一構(gòu)想,最初是由自由主義思潮的代表者們在一戰(zhàn)結(jié)束后為構(gòu)建世界和平秩序遏制未來可能的戰(zhàn)爭而制定的一系列措施中的一項。國際法的制定是出于希望能在無政府制度的國際體系中建立一個可能管轄各國的法律。同時期,同樣的舉措還有國際聯(lián)盟(聯(lián)合國的雛形)等。但是后來現(xiàn)實主義居上,且二戰(zhàn)爆發(fā),使得人們懷疑國際法的可行性。但無論如何,它還是保留至今了,而且發(fā)揮了一定的作用。
一、國際法是法律的一種特殊體系
國際社會的成員主要是國家,而國家在國際社會中都是獨立的,平等的,在國家之上沒有支配他們的權(quán)力,也不存在世界政府。國際法與一般法律一樣,以一定的社會關(guān)系為其調(diào)整對象,并具有一般法律所具有的規(guī)范性和強制性的共性。有些學者為了在名稱上對應國際私法,又稱國際法為國際公法,但是國際公法與國際私法的相互關(guān)系是一個有爭議的問題。我認為,通常所說的.國際私法并不是直接用來調(diào)整國家之間的關(guān)系,而是一國在其涉外關(guān)系中用來調(diào)整不同國家的自然人、法人之間的民事關(guān)系的一種法律。
(一)國際法的主體是國家,國家是有主權(quán)的,因此國際法是平等者之間的法,這是國際法的基本特點。
(二)國際法的制定者是國家本身,是國家在合作與斗爭過程中通過明示或者默示的協(xié)議,直接制定或者認可國際法的原則、規(guī)則和規(guī)章制度。
(三)國際法沒有統(tǒng)一的,超越國家之上的強制機關(guān),它是由國家本身單獨或集體的強制為保障的。
(四)國際法的淵源是國際條約和國際習慣。
(五)國際法它不是某個或某類國家統(tǒng)治階級意志的直接反映,但也不是超階級的,任何時候,任何國家都極力按照自己的利益來主張、解釋和利用國際法。
二、國際法的法律性質(zhì)表現(xiàn)在以下幾個方面
(一)國際法普遍存在于國際社會,并以國家條約和國家習慣作為表現(xiàn)形式。它們?yōu)閲乙约捌渌麌H法主體規(guī)定了一整套調(diào)整其相互關(guān)系的行為規(guī)則,為國家規(guī)定了國際法上的權(quán)利和義務。
(二)國際法是由眾多國家依一定立法程序制定的,雖然不是由一國立法機關(guān)或一個超國家的國際立法機關(guān)制定,但今天的國際公約都是眾多國家通過國際會議或國際組織的形式,依一定的程序制定的。
(三)國際法的法律效力為國際社會所承認。迄今為止,沒有哪個國家聲明否認或不遵守國際法,相反,各國政府都表明遵守國際法,有的國家還在憲法中規(guī)定,本國簽訂的國際條約是國內(nèi)法的一部分。而一些重要的國際條約都明確規(guī)定了國際法的效力。如《聯(lián)合國x章》序言宣布會員國應“尊重有條約和國際法其他淵源而起之義務”,在x章宗旨中,強調(diào)“以和平方法且依正義及國際法之原則,調(diào)整或解決足以破壞和平之國際爭端或情勢”。
(四)國際法具有強制性。雖然與國內(nèi)法強制方式不同,但也是特殊的強制方式?!堵?lián)合國x章》第7章規(guī)定了對侵略行為的制裁方法,實際上就是執(zhí)行國際法的集體強制方式,戰(zhàn)后《歐洲國際軍事法庭x章》和《遠東國際軍事法庭x章》規(guī)定了對戰(zhàn)爭罪、違反和平罪和違反人道罪的懲處,許多國際公約規(guī)定了對國際犯罪的懲處。在國際實踐中,國家采取單獨、集體或通過國際組織的方式對某些侵略行為實施制裁的事例時有發(fā)生。
三、國際法的國際性
(一)社會基礎(chǔ)的國際性。國際法的社會基礎(chǔ)是國際社會,而國內(nèi)法的社會基礎(chǔ)是國內(nèi)社會。
(二)調(diào)整對象的國際性。國際法的調(diào)整對象是國際關(guān)系,國際法是以國際關(guān)系為對象的法律,國際法律關(guān)系是以法律形式表現(xiàn)出來的國際關(guān)系。
(三)形成方式的國際性。國際法是在國家之間交往中以習慣或條約等各國共同同意的方式形成的法律,是國際社會公認的產(chǎn)物,不是一國單方的行為。
長期以來,人們在探討國際法的國際性時主要關(guān)注國際法所調(diào)整的國際關(guān)系,關(guān)注國際法是國家之間的法。的確,自國際法形成以來,國際法一直以國家為中心,即使在今天,國際法也主要是關(guān)于國家之間的法律。但是,20世紀以來,國際法逐漸發(fā)生了一些變化。早在1923年,國際常設法院在關(guān)于突尼斯和摩洛哥國籍法令案發(fā)表咨詢意見時曾指出,某一事項是否純屬于一個國家的國內(nèi)管轄事項,主要是一個相對的問題,它取決于國際關(guān)系的發(fā)展。國際法是國際社會的法,國際法的法律性與國際性是密不可分的,與傳統(tǒng)國際法相比,國際法更注重下述追求的價值和目標。
1.國際正義。正義既是法律追求的目標,也是法律的內(nèi)含要素。國際法也應以追求國際正義為目標,并以維護國際正義為己任。1945年《聯(lián)合國x章》也表明了維持正義的決心。維持正義是聯(lián)合國要實現(xiàn)的目標,《聯(lián)合國x章》所規(guī)定的集中力量維持國際和平及安全等原則和措施是實現(xiàn)國際正義的重要手段?!秶H刑事法院規(guī)約》也明確宣布,決心保證永遠尊重和執(zhí)行國際正義。
2.國際社會的共同利益。國際法不應只關(guān)注和考慮個別國家的特殊利益,而應反映國際社會的共同利益。1945年《聯(lián)合國x章》在強調(diào)不使用武力時,明確提出了“公共利益”的概念。1967年《關(guān)于各國探索和利用包括月球和其他天體在內(nèi)外層空間活動的原則條約》在確立有關(guān)為和平目的發(fā)展探索和利用外層空間的國際法原則時,明確提出了“全人類利益”的概念。進入21世紀后,國際社會又提出了建立和確保全球公益物的理論和措施。
3.國際法治。國際法治成為國際法追求的目標主要是20世紀特別是聯(lián)合國成立以來。
我們看到國際法得到普遍遵守的客觀事實,但我們也不否認國際社會確實存在違反國際法的行為沒有得到有效制止,受害國和受害人沒有得到有效救濟的情況,這表明國際法是需要進一步完善的法律體系。
國際法論文字 國際法論文篇四
國際法專業(yè)論文
國際法中的網(wǎng)絡戰(zhàn)策略
摘要:網(wǎng)絡戰(zhàn)的特征與傳統(tǒng)站的特征之間存在著一定的區(qū)別,網(wǎng)絡戰(zhàn)對當代的國際法存在著一定的挑戰(zhàn),因此需提出相應的措施,以此來完善國際法與國內(nèi)法相關(guān)的信息,完善相應的信息能夠有效的保障我國的利益,使其不受到攻擊。
關(guān)鍵詞:國際法;網(wǎng)絡戰(zhàn);我國;應對策略
在所有領(lǐng)域中,軍事領(lǐng)域的高科技是最為集中的。隨著社會的發(fā)展,信息技術(shù)在各個領(lǐng)域均得到了有效的應用,其中也包括了軍事領(lǐng)域,進而誕生了網(wǎng)絡戰(zhàn),不僅使得軍事理論得到了改革,也引發(fā)了國際法當中的諸多問題,突顯出了發(fā)來的滯后性。武裝沖突法主要是對戰(zhàn)爭進行規(guī)范的一種手段,運用法律的方式來保護受難者,該法反映出了人們對戰(zhàn)爭的反省,并且該法在解決戰(zhàn)爭中發(fā)揮著重要的作用。當前,最主要的問題是如何平衡軍事需要以及遵守國際法。因此,如何完善國內(nèi)法與國際法成為了當前急需解決的問題。
一、網(wǎng)絡戰(zhàn)的國際法概述
(一)網(wǎng)絡戰(zhàn)在國際法上的形式及定義網(wǎng)絡戰(zhàn)屬于一種新型的作戰(zhàn)方式,目前,國際法還未對網(wǎng)絡戰(zhàn)的定義進行統(tǒng)一,由于網(wǎng)絡戰(zhàn)類型的發(fā)展較為迅速,其定義也在不斷變化。
1、國際法上網(wǎng)絡戰(zhàn)的定義網(wǎng)絡戰(zhàn)屬于一種網(wǎng)絡的攻防軍事行動,主要是指利用相關(guān)技術(shù)來對敵方的網(wǎng)絡信息系統(tǒng)進行打擊及摧毀,但又不會影響自身的信息系統(tǒng)運行。社會在高速的發(fā)展,網(wǎng)絡戰(zhàn)當然也在不斷的得到更新,其已經(jīng)成為了殺傷力最大的一種作戰(zhàn)形式,若網(wǎng)絡戰(zhàn)與火力戰(zhàn)進行結(jié)合,能夠發(fā)揮出巨大的作用。也正是因為這點,世界各國都在組建自己國家的網(wǎng)絡戰(zhàn)不低,增強自己國家的作戰(zhàn)能力。在20世紀九十年代時,美國率先提出了以網(wǎng)絡為中心的戰(zhàn)爭,并在一些軍事行動中動用了此種技術(shù),例如在對阿富汗進行打擊時以及伊拉克戰(zhàn)爭中。目前,網(wǎng)絡戰(zhàn)在世界各國中均得到了較為有效的應用。
2、國際法上網(wǎng)絡戰(zhàn)的形式當今,全面的網(wǎng)絡戰(zhàn)中還沒有在整個世界發(fā)生過,依照現(xiàn)有的理論和形式對網(wǎng)絡作戰(zhàn)進行分析,可將網(wǎng)絡戰(zhàn)劃分為三種形式:
(1)秘密行動。類似于間諜,網(wǎng)絡作戰(zhàn)中,秘密行動作戰(zhàn)方式最為常見,目的是收集和竊取他國的資料;
(2)小范圍的網(wǎng)絡戰(zhàn)爭。對敵方使用公開性的手段對其進行網(wǎng)絡攻擊,摧毀其網(wǎng)絡信息系統(tǒng),攻擊的方面有很多,例如商業(yè)金融等,此種形式的破壞力相當于實際的活力戰(zhàn)爭所產(chǎn)生的經(jīng)濟破壞。
(3)運用網(wǎng)絡和實際結(jié)合的打擊方式。如今,戰(zhàn)爭的手段不斷像計算機和數(shù)據(jù)方面發(fā)展,并且在通常會議網(wǎng)絡為作戰(zhàn)基礎(chǔ),這也使得活力站進去了一個新的階段。利用網(wǎng)絡和火力的相結(jié)合,使得殺傷力最大化,從而摧毀敵方。網(wǎng)絡戰(zhàn)所攻擊的目前涵蓋了計算機、防空網(wǎng)以及雷達網(wǎng)等方面。在美國對伊拉克進行軍事行動前,美軍就利用網(wǎng)絡攻擊將伊拉克軍隊的防空系統(tǒng)摧毀,使其防空系統(tǒng)屬于癱瘓狀態(tài),進而為美軍的軍事行動創(chuàng)造機會。同樣,在美國對北約進行軍事行動中,也是利用了網(wǎng)絡作戰(zhàn)的優(yōu)勢,利用計算機病毒對北約的計算機網(wǎng)絡進行攻擊,使得北約的信息系統(tǒng)無法正確操作,進而為美國軍事行動提供機會,以達到摧毀敵軍的目的。
(二)國際法上網(wǎng)絡戰(zhàn)的主要特點網(wǎng)絡戰(zhàn)與傳統(tǒng)戰(zhàn)之間存在著一定的區(qū)別,主要表現(xiàn)在兩者的特點上,如下:
1、即時性與非接觸性存在差別在傳統(tǒng)的戰(zhàn)爭中,如若要開戰(zhàn),則能很明顯的發(fā)現(xiàn)諸多跡象,例如軍隊調(diào)動以及火力集結(jié)等,而網(wǎng)絡戰(zhàn)就很難發(fā)現(xiàn)其開戰(zhàn)前的相關(guān)準備,世界各國在各個時間內(nèi)均有可能會受到其他國家的網(wǎng)絡攻擊,并且攻擊者在發(fā)動進宮后會迅速的撤離,抹掉痕跡,很難被發(fā)現(xiàn),網(wǎng)絡作戰(zhàn)的即時性在這點上得到了體現(xiàn)。傳統(tǒng)的戰(zhàn)爭地點可能是在某個國家,也可能是在某個地區(qū),但網(wǎng)絡戰(zhàn)的戰(zhàn)爭場地是在網(wǎng)絡空間內(nèi),網(wǎng)絡戰(zhàn)不會受到地域或時間的影響,因此跨國性是網(wǎng)絡戰(zhàn)具有的特性,雙方即便是在激烈的交戰(zhàn)中,也沒有交集點的存在,充分體現(xiàn)出了網(wǎng)絡戰(zhàn)的非接觸性。
2、難以鎖定網(wǎng)絡攻擊者被攻擊方因遭到攻擊而產(chǎn)生損失在網(wǎng)絡戰(zhàn)中經(jīng)常發(fā)生,如若被攻擊方想發(fā)動反擊時,就必須對攻擊方的身份進行確認,但是在網(wǎng)絡的空間內(nèi),很難對攻擊者的確切位置進行確認,無法確認是在國內(nèi)還是在國外,如若單單只通關(guān)ip地址的顯示來確認攻擊者的身份則顯得缺乏技術(shù)??鐕粽卟粏螁沃豢缭揭粋€國家來進行攻擊,有時甚至會跨越多個國家,只需在一個國家內(nèi)租用一個服務器即可實行攻擊,甚至利用這臺服務器進行轉(zhuǎn)國攻擊,這就使得被攻擊者很難發(fā)現(xiàn)攻擊者的來源,不能對其位置進行確定。
3、作戰(zhàn)雙方的網(wǎng)絡戰(zhàn)能力具有非對稱性在國際網(wǎng)絡戰(zhàn)爭中,每個國家的軍事力量都不同,存在著差距,但網(wǎng)絡戰(zhàn)的能力很有可能是相同的。擁有一定網(wǎng)絡戰(zhàn)爭能力的國家很可能對信息大國進行攻擊。隨著信息時代的不斷進步,很多黑客已經(jīng)接近正規(guī)部隊的作戰(zhàn)能力,因此,網(wǎng)絡作戰(zhàn)能力在不同國家中具有非對稱性。如北約對南聯(lián)盟進行空襲時,南聯(lián)盟軍隊就利用網(wǎng)絡攻擊對北約的信息網(wǎng)絡進行了攻擊,使得北約的信息網(wǎng)絡處于癱瘓狀態(tài),拖延了北約的空襲。
二、基于國際法視角我國應對網(wǎng)絡戰(zhàn)的對策
(一)遵守國際法規(guī),避免陷入被動“條約必須遵守”是國際法的一條基本原則。目前,我國已經(jīng)批準加入了國際法戰(zhàn)爭法公約,但少數(shù)對我國主權(quán)有危害的國際法公約和條款予以保留和抵制。同時我國秉著嚴格遵守國籍法規(guī)條約的原則,以免自己在戰(zhàn)爭中陷入被動。中國應對現(xiàn)代網(wǎng)絡戰(zhàn)對國際法的遵守主要表現(xiàn)如下:
1、戰(zhàn)爭權(quán)運用只有幾種特殊情況才能動用武力,這是國際法的規(guī)定。我國堅持非特殊情況絕不先發(fā)動網(wǎng)絡攻擊。
2、區(qū)分打擊目標我國嚴格遵守“軍事必要”原則,面對更具挑戰(zhàn)的未來的網(wǎng)絡戰(zhàn)爭,我軍一定要正確并且嚴格的區(qū)分網(wǎng)絡用途,軍用網(wǎng)絡、民用網(wǎng)絡一定要區(qū)分好。民用的網(wǎng)絡是民用設備,要受到國際法的保護,要避免遭到攻擊。無論用任何形式對民用網(wǎng)絡進行破壞,其行為都是違法的,必須受到相關(guān)國際法制裁。
3、保護中立國在網(wǎng)絡戰(zhàn)中,我國絕不會肆意擴大網(wǎng)絡戰(zhàn)爭范圍,謹慎選擇作戰(zhàn)目標,不會對中立國家的網(wǎng)絡進行主動攻擊,也不通過利用中立國家來攻擊其他敵方。
4、使用正確作戰(zhàn)手段國際社會最為深惡痛絕的作戰(zhàn)手段就是背信棄義,隱蔽性是網(wǎng)絡作戰(zhàn)固有的特性,欺騙性較強是網(wǎng)絡作戰(zhàn)具有的特點,所以,網(wǎng)絡作戰(zhàn)手段需要不斷的規(guī)范。在網(wǎng)絡作戰(zhàn)中,迷惑對方,誘使對方輕率行動的手段和作戰(zhàn)方法是可行的。比如,設置虛假情報、虛假目標、虛假偽裝等等。但是絕對不可以用聯(lián)合國際組織做掩護,將自己的攻擊行為偽裝成聯(lián)合國組織或費交戰(zhàn)國的行為。
(二)參與制定適用于網(wǎng)絡戰(zhàn)的國際法條約在現(xiàn)代戰(zhàn)爭的發(fā)展十分迅猛的當下,國際法和戰(zhàn)爭法已經(jīng)嚴重滯后,網(wǎng)絡戰(zhàn)就更加無法適應當今社會的發(fā)展,所以,立法問題在針對于網(wǎng)絡戰(zhàn)方面迫在眉睫。因為極少數(shù)發(fā)達國家掌握了網(wǎng)絡互聯(lián)網(wǎng)的核心技術(shù),所以,他們很有可能對國際社會網(wǎng)絡法的立權(quán)進行操控和干涉,從而謀得了獨自掌握未來戰(zhàn)場的便利。因此,在這種情況下,只有從自身角度出發(fā)積極參與制定適用于自身的網(wǎng)絡戰(zhàn)國際法的法規(guī)條約,才能維護自身權(quán)益,避免網(wǎng)絡霸權(quán)的情況發(fā)生,為爭取網(wǎng)絡世界的和平發(fā)揮自身的作用。
(三)爭取國際社會輿論支持當自身受到攻擊時,不能將報復作為首選,報復只會讓戰(zhàn)爭繼續(xù)升級。我們應該對違反國際法基本原則的網(wǎng)絡攻擊行為進行嚴厲的譴責,同時獲得國際社會輿論支持,利用國際社會的大環(huán)境和平解決網(wǎng)絡爭端。
(四)培養(yǎng)我國的網(wǎng)絡人才想要適應高速發(fā)展的網(wǎng)絡時代,為了更好的適應網(wǎng)絡戰(zhàn)的形勢,我軍必須建立一支能夠擔當使命的網(wǎng)絡特種部隊,捍衛(wèi)我軍信息安全,做好充足的準備進行有組織和規(guī)模的網(wǎng)絡戰(zhàn)爭。同時,信息基礎(chǔ)建設同樣要加強,信息網(wǎng)絡技術(shù)也要隨著時代的發(fā)展而更新進步,不違反國際法的原則下不斷與敵方展開網(wǎng)絡空間的對抗,最終實現(xiàn)我方作戰(zhàn)目的。
(五)在網(wǎng)絡戰(zhàn)爭中靈活的運用國際法在政治手段無法解決問題時,軍事手段就會發(fā)揮作用,軍事服務政治。作戰(zhàn)實踐證明,軍事斗爭需要有效的法律戰(zhàn)進行配合,打贏戰(zhàn)爭的有效途徑就是靈活運用國際法。遵守靈活運用軍事需要的原則,履行國際義務的前提下,運用大膽的作戰(zhàn)形式,當戰(zhàn)爭需要沖突于國際法時,要靈活運用國際法進行解釋,采取的軍事行動要有利于己方,從而擺脫某一國際法條約的束縛。同時,還要靈活的運用國際法來平衡軍事需求和戰(zhàn)爭的成本。達到軍事效能的最大化,最大限度維護國家的利益。必要時候,在國際法沒有明確的規(guī)定的情況下,采取有效措施,在戰(zhàn)爭中取得優(yōu)勢。
三、結(jié)語
“網(wǎng)絡戰(zhàn)”成為國際關(guān)系和國際法學界持續(xù)關(guān)注的一個重要話題。我國要本著長期遵守國際法規(guī)條約的原則,積極參與制定有適用于網(wǎng)絡戰(zhàn)的國際法規(guī),反對利用中立國,嚴厲譴責違反國際法規(guī)的行為,不斷建設能夠捍衛(wèi)我國信息安全的新型網(wǎng)絡部隊,才能讓我過在嚴峻的網(wǎng)絡戰(zhàn)爭中立于不敗之地。
參考文獻:
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國際法論文字 國際法論文篇五
如何正確理解國際法的論文
一、國際法的含義及特征
1.國際法的含義
國際法是各國公認的調(diào)整國家關(guān)系的有約束力的原則、規(guī)則和制度的總稱。簡單地說,國際法就是調(diào)整國家之間關(guān)系的法律。它是隨著國際關(guān)系的形成和發(fā)展而逐漸產(chǎn)生和發(fā)展起來的。
2.國際法的特征
(1)國際法的主體主要是國家,調(diào)整的主要是國家之間的關(guān)系。
(2)國際法是國家之間以協(xié)議的方式制定的。
(3)國際法的強制實施,主要依靠國家本身的行動。
二、國際法的淵源
國際法的淵源是指國際法的原則、規(guī)則和制度第一次出現(xiàn)、確立并獲得法律效力的地方或事實。國際條約和國際習慣是國際法的主要淵源。
1.國際條約
國際條約是國家之間的協(xié)議,是現(xiàn)代國際法的主要淵源。國際條約一般應以書面形式存在,從內(nèi)容講可分為造法性條約和契約性條約。但是,并不是所有的國際條約都是一般國際法的淵源。造法性條約的主體涉及到世界性的內(nèi)容,它的締約者是開放性的,各國都可以參與批準、制定,這樣的條約可以長久性地存在,它有普遍的意義,是直接的國際法淵源。契約性條約一般指兩個或少數(shù)幾個國家只為他們之間特定的事項達成協(xié)議,沒有世界性的意義,不直接產(chǎn)生一般國際法規(guī)范,并不直接成為國際法淵源。只有經(jīng)過發(fā)展,該條約所載規(guī)則被反復采用并得到公認,或構(gòu)成國際習慣后才能成為國際法的淵源。
2.國際習慣
國際習慣是各國在反復實踐中形成的,具有法律約束力的不成文的行為規(guī)則。它是指被各國接受為法律的國際實踐或通例,也就是在國際實踐中形成的國際法原則和規(guī)則,如外交特權(quán)與豁免、國家責任等。
構(gòu)成國際習慣必須具備兩個主要因素:一是有通例存在,即國家間長期的、反復的、廣泛的、一致的作為或不作為,就是所謂的“物質(zhì)因素”;二是通例被各國確認具有法律約束力,即國家把通例認為是法律規(guī)范,就是所謂的“心理因素”。
三、國際法與國內(nèi)法的關(guān)系
國際法與國內(nèi)法是兩個不同的法律體系,但彼此不是完全對立的,它們既相互區(qū)別又相互聯(lián)系。
1.國際法與國內(nèi)法的區(qū)別
(1)立法方式不同
每一個主權(quán)國家都是國際社會平等的一員,在它們之上沒有一個超越國家統(tǒng)一的最高立法機關(guān),因此,國際法的原則、規(guī)則和制度主要由各國家在平等的基礎(chǔ)上以協(xié)議的方式制定(國際條約),或由主權(quán)國家明示或默示承認而確立(國際習慣)。而國內(nèi)法則由國家立法機關(guān)制定。
(2)生效條件不同
國際法必須得到國家的承認方能生效,得到國家的承認就意味著得到該國國內(nèi)法的承認,它是體現(xiàn)各國家的集體意志的.。而國內(nèi)法則是由該國家的立法機關(guān)制定,經(jīng)過該國一定人數(shù)的公民通過即發(fā)生效力,它體現(xiàn)的是該國的國家意志。
(3)適用范圍不同
國際法一旦生效,其適用范圍是世界上明確承認國際法的所有國家;而國內(nèi)法則只適用于該國國內(nèi)的法人和自然人。國際法是國際社會的法,它只調(diào)整國際關(guān)系,包括國家與國家之間、國家與政府間的國際組織之間,或者其他國際法主體之間的關(guān)系。國內(nèi)法是調(diào)整一國權(quán)力下的國內(nèi)成員之間關(guān)系即自然人之間、法人間、自然人與法人或其他實體間的關(guān)系。
(4)強制方式不同
國際法的強制執(zhí)行只能依靠國家采取單獨的強制措施來保證。一旦有人破壞國際法,某個或者幾個國家,甚至也可能是整個國際社會就會遭到非法侵害,這時就需要整個國際社會聯(lián)合起來,制止打擊違法行為,使國際法得到維護和執(zhí)行,使違法者回到國際法的立場上來。國際上雖然有國際法院,但它沒有強制管轄權(quán),因此國際法的實施除依靠各國自覺遵守外,主要依靠國家本身的力量。國內(nèi)法依靠國家權(quán)力之下的司法機關(guān)、其他行政執(zhí)法機關(guān)和國內(nèi)的軍隊來保證遵守和執(zhí)行。
2.國際法與國內(nèi)法的聯(lián)系
國內(nèi)法有時也可以變成國際法,其成立的條件是該國內(nèi)法要得到多數(shù)國家的承認;同時,國際法可以根據(jù)自身的性能滲透到國內(nèi)法當中,成為該國內(nèi)法的一部分。根據(jù)我國憲法和一般法律的規(guī)定,國際條約是我國法律的組成部分,它們低于憲法,不得與憲法相抵觸,但與一般法律沖突時,優(yōu)先執(zhí)行國際法。如果不遵守、執(zhí)行國際法,就要承擔國際法律責任。
四、國際法的作用
1.確立辨明國際問題是非曲直的標準和法律依據(jù)。一方面,國際法作為行為規(guī)范,為各國間互相交往提供了行為標準,各國應該以國際法為依據(jù)規(guī)范和約束自身的行為,以國際法為標準評判自身行為的對與錯。另一方面,國際法作為審判規(guī)范,是裁決是否脫離和違反國際法的審判標準。國際法要求各國予以遵守,但違反甚至破壞國際法的行為并非就是否定了國際法存在的價值;相反,國際法的作用之一,就是對這種違法行為進行制裁,使有關(guān)的國家承擔法律責任,從而更好地保證國際法的實施。
2.規(guī)定國際社會的基本行為準則,減少國際糾紛。國際法是主權(quán)國家通過一致協(xié)商制定的法律,任何國家不論大小強弱、發(fā)達程度如何,都必須遵守國際法,不允許有超越國際法的特權(quán)國家存在。一方面,國際法是各國家參與制定的,遵守國際法意味著國家遵守自己所制定的法律,從維護國家自身的意志和利益出發(fā),國家愿意自覺地用國際法對其行為進行自我約束。另一方面,單個的國家不可能制定國際法,國際法是世界各國協(xié)商一致的結(jié)果,因此,如果一個國家破壞了這種由各國協(xié)商制定的國際法,其他國家為維護自身或國際社會的整體利益,就要單獨或集體采取行動制裁違法者,以相互約束的方式確保國際法的實施。
3.在國際交往過程中建立各種權(quán)利與義務的關(guān)系,以便明確國際責任。國際法是國際關(guān)系的法律表現(xiàn)形式,確立世界各國在國際交往過程中的行為規(guī)則。在國際法中,特別是在一些造法性的國際條約中,直接為國家規(guī)定了權(quán)利與義務,國家享受權(quán)利的同時,必須承擔相應的義務。國際法的一些基本原則,如尊重國家主權(quán)和領(lǐng)土完整、不干涉國家內(nèi)政等,既是國家的權(quán)利,同時又是國家的義務。享受國際權(quán)利和承擔國際義務是國家的重要屬性,國際法將國家間的具體權(quán)利與義務以法律的形式確立下來,賦予法律上的約束力,由各國予以遵守,有利于防止戰(zhàn)爭與沖突,保障和平與發(fā)展,有利于建立正常的國際秩序,促進世界各國的友好關(guān)系。
國際法論文字 國際法論文篇六
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論文最好能建立在平日比較注意探索的問題的基礎(chǔ)上,寫論文主要是反映學生對問題的思考, 詳細內(nèi)容請看下文國際法論文6000字。
仲裁協(xié)議作為當事人之間約定爭議解決方式的一項協(xié)議,一經(jīng)有效訂立,即產(chǎn)生相應的法律拘束力。對于當事人和法院而言,一項有效的仲裁協(xié)議具有阻止當事人就協(xié)議范圍內(nèi)的爭議提起訴訟和排除法院對該爭議行使管轄權(quán)的效力。一般情況下,當事人在簽訂仲裁協(xié)議后都能嚴格遵守,依約將協(xié)議范圍內(nèi)的爭議交付仲裁解決。但在實踐中,也常有一些當事人簽訂仲裁協(xié)議后反悔,無視或違反仲裁協(xié)議中的約定,在對方當事人提起仲裁之前,甚至在仲裁程序進行中,向法院提起訴訟。在這種情況下,法院一般會應對方當事人的請求中止訴訟程序,甚至命令當事人將爭議提交仲裁,以強制執(zhí)行仲裁協(xié)議,為仲裁協(xié)議的有效實現(xiàn)提供支持。本文擬從法院支持仲裁協(xié)議的角度,就訴訟程序的中止和法院強制執(zhí)行仲裁協(xié)議等問題作一些研究和探討,并在此基礎(chǔ)上重新審視和剖析我國現(xiàn)行法律中的相關(guān)規(guī)定,希望能對促進我國相關(guān)立法及實踐的發(fā)展和完善有所啟發(fā)和助益。
當事人違反約定將仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議提起訴訟,法院應拒絕受理或中止訴訟程序,以支持仲裁。但是,法院是應主動中止訴訟程序,還是只能應對方當事人的請求中止訴訟程序,以及法院基于何種理由中止或拒絕中止訴訟程序,都是需要加以研究和明確的問題。
根據(jù)仲裁國際立法、國內(nèi)立法以及實踐,一方當事人就仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議提起訴訟,只有在另一方當事人提出執(zhí)行該仲裁協(xié)議的請求時,法院才能中止訴訟程序。換言之,法院一般只依據(jù)當事人的申請中止訴訟程序,而不主動依職權(quán)中止訴訟程序。在起草1958年《關(guān)于承認及執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》(以下簡稱《紐約公約》)的過程中,英國代表曾經(jīng)建議,法院不僅可以依當事人的申請而且可以自行決定將爭議交付仲裁。英國的建議遭到了以土耳其、以色列為代表的多數(shù)國家的反對,他們認為,仲裁協(xié)議的雙方當事人愿意將爭議交給法院審理時,法院不應享有強制仲裁的權(quán)力。最后,《紐約公約》采納了當前的條文,不允許法院自行中止訴訟程序。
不允許法院主動依職權(quán)或自行中止訴訟程序,無疑是有其理論依據(jù)和現(xiàn)實基礎(chǔ)的。因為根據(jù)意思自治原則,既然當事人有協(xié)商訂立仲裁協(xié)議,選擇以仲裁方式解決其爭議的自由,那么當事人也應有通過明示或默示方式放棄仲裁的自由,只要他們彼此之間能就此達成一致。一方當事人不顧仲裁協(xié)議的存在而提起訴訟,已表明該方當事人放棄仲裁協(xié)議的意愿,另一方當事人在此情況下,如果沒有援引仲裁協(xié)議就法院的管轄權(quán)提出抗辯,而是實質(zhì)性地參與訴訟,進行答辯甚至提出反訴,則亦表明其對仲裁協(xié)議的放棄。也就是說,雙方當事人已通過其提起訴訟和參與訴訟的行為,默示地達成了放棄仲裁協(xié)議的一致。對此,法院理應予以尊重,并及時行使其已經(jīng)合法取得的管轄權(quán) ,為當事人提供司法救濟。否則,將可能陷當事人于打仲裁不愿、打訴訟不能的尷尬境地。
當事人以仲裁協(xié)議的存在請求法院中止訴訟程序,法院是否準許,往往還需視仲裁協(xié)議及當事人的有關(guān)情況而定。例如,在仲裁國際立法、國內(nèi)立法以及實踐中,通常會有關(guān)于仲裁協(xié)議不是無效的.、失效的、不可執(zhí)行的 ,或申請方當事人未實質(zhì)性地參與訴訟程序 等方面的要求,否則法院可以拒絕當事人的請求,而繼續(xù)訴訟程序。在有的國家,還曾有過區(qū)分國內(nèi)仲裁協(xié)議和國際仲裁協(xié)議,適用寬、嚴不同的標準來決定是否中止訴訟程序的做法。這一方面,英國在以前的做法十分具有代表性,以下將重點進行論述。
(一)依國內(nèi)仲裁協(xié)議裁量中止訴訟程序
英國傳統(tǒng)的仲裁法中曾有所謂法院管轄權(quán)無處不在、無所不及的原則。根據(jù)這一原則,當事人不得借助于意思自治原則,以仲裁協(xié)議的形式剝奪法院的管轄權(quán)。凡仲裁協(xié)議中規(guī)定雙方當事人不得向法院起訴、仲裁員是雙方唯一的和最終的裁判者等條款,在英國法上都被認為是無效的。以后,英國在司法實踐中雖一般不主動干預仲裁,但在法律上仍不愿意承認仲裁協(xié)議具有排除訴訟的作用。
英國《1950年仲裁法》頒布后,英國在限制仲裁協(xié)議的效力方面雖然有明顯放松,但仍然很不徹底。主要表現(xiàn)在區(qū)分國內(nèi)仲裁協(xié)議和國際仲裁協(xié)議,適用不同的標準決定是否中止訴訟程序。這種區(qū)分在其后的《1975年仲裁法》中進一步得到了強調(diào),并一直延續(xù)至《19仲裁法》生效實施前。
根據(jù)《1950年仲裁法》 ,如果當事人援引一項國內(nèi)仲裁協(xié)議請求法院中止訴訟程序,是否準許,法院擁有很大的自由裁量權(quán)。通常須具備以下幾項條件,當事人的請求才可能得到滿足:(1)爭議事項是屬于仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的;(2)被告除出庭外,沒有提出(實質(zhì)性)答辯,也未采取其他步驟;(3)爭議的問題不依仲裁協(xié)議提交仲裁無充分的理由;(4)請求中止訴訟程序的當事人已準備并且愿意進行仲裁。其中,爭議的問題不依仲裁協(xié)議提交仲裁無充分的理由這一條件中的彈性措詞,為法院認定是否存在拒絕中止訴訟程序的充分理由,留下了很大的自由裁量空間,從而使得訴訟程序的中止充滿了不確定性。
(二)依國際仲裁協(xié)議強制中止訴訟程序
如果當事人援引一項國際仲裁協(xié)議請求法院中止訴訟程序,法院一般須予強制中止,而不擁有任何的自由裁量權(quán)。這既是英國所強調(diào)的尊重國際商業(yè)合同中的仲裁協(xié)議的政策的體現(xiàn),也是英國依《紐約公約》所承擔的國際義務的要求。根據(jù)《1950年仲裁法》及主要體現(xiàn)《紐約公約》內(nèi)容的《1975年仲裁法》, 除非仲裁協(xié)議無效(null)、失效(void)、無法執(zhí)行(inoperative)或不能履行(incapable of being performed),或者當事人之間實際上沒有應依該協(xié)議提交仲裁的爭議,法院不得拒絕中止訴訟程序。
對于仲裁協(xié)議無效、失效、無法執(zhí)行一般比較容易認定,但是對于何謂不能履行,則往往不是一個簡單的問題。在雅諾什?帕克齊訴亨德勒與納特曼股份有限公司一案中,原告由于貧窮,需要司法救助,因而請求法院同意繼續(xù)訴訟,因為這種救助是仲裁所無法提供的。此外,他也不具備依有關(guān)仲裁規(guī)則支付必需的保證金的能力。因此,他提出仲裁協(xié)議是不能履行的。但法院裁定,這屬于一方當事人的實際困難,不屬于仲裁協(xié)議不能履行。對于國內(nèi)仲裁協(xié)議,原告的貧窮和他對司法救濟的依賴,是可能說服法院拒絕中止訴訟程序的,尤其是在所稱的貧窮是由于被告違約造成的時候,否則原告就不會有挽回局面的機會。但是對于國際仲裁協(xié)議,這卻不是一項有效的理由。
國際法論文字 國際法論文篇七
國際法問題研究概述論文
摘要:國際法,是調(diào)整國家間關(guān)系的法律原則和規(guī)則,涉及國家間政治、經(jīng)濟、法律各個領(lǐng)域,是國家間進行交往的行為規(guī)范和維護國際社會正常秩序的法律標準。只有做好國際法的研究工作才能保證國家交往與合作的正常進行,更好地保護各國的自身權(quán)益和維護與發(fā)展全人類的共同利益。
關(guān)鍵詞:國際法 國內(nèi)法 發(fā)展
1. 全球化與國家主權(quán)
國內(nèi)外的學者們認為,國家主權(quán)作為當代國際關(guān)系的基石是毋庸置疑的,但不能絕對化,主權(quán)的行使也要受到某些限制,這是為了解決世界各國所面臨的共同問題所必需的。但如何限制,限制多少,學者們見解各不相同。有學者指出,國家主權(quán)包括經(jīng)濟主權(quán)。對主權(quán)的限制是基于國家的認可,是主權(quán)權(quán)力行使的表現(xiàn)而不是剝奪。盡管主權(quán)在經(jīng)濟全球化中不會消亡,但主權(quán)的行使必定受到來自國際社會和國家內(nèi)部的限制。有學者認為,主權(quán)與全球環(huán)境保護之間存在矛盾,這也決定了主權(quán)行使的限制。還有的學者提出,在全球化的條件下,應把主權(quán)的功能界定為一種對話的實踐,使國際法律體制由強制性模式向管理性模式轉(zhuǎn)化。多數(shù)學者贊同從現(xiàn)實來看,主權(quán)不會消亡,將是現(xiàn)代社會的基石,但全球化帶來的許多重大影響值得細化研究。
2. 國際法與國內(nèi)法
法的內(nèi)在特質(zhì)的普遍性與形式特征的共同性以及法治社會對法律體系融合協(xié)調(diào)的基本要求,決定了國際法與國內(nèi)法必須且只能在法律規(guī)范的統(tǒng)領(lǐng)下和諧共生、協(xié)調(diào)一致。從規(guī)范上看,既可以是單個規(guī)范之間的一致,也可以是由個體規(guī)范組成的規(guī)范群的調(diào)適,還可以是規(guī)范性法律文件間的妥協(xié)。從方式上講,國際法律規(guī)范與國內(nèi)法律的協(xié)調(diào)既可以是直接的,也可以是間接的。不在于國內(nèi)法與國際法孰先孰后或平行對待,關(guān)鍵在于法的本身是否為良法,而正義與秩序才是衡量法律之善的尺度。
有學者提出,傳統(tǒng)法理以維護民族國家的主權(quán)為核心,因而國際法不能以限制締約國的主權(quán)來對締約國產(chǎn)生法律效力,而只能在締約國主權(quán)限制下對締約國產(chǎn)生一定程度的義務約束。但二戰(zhàn)后及聯(lián)合國成立以來,締約國在履行國際法的義務時,其本國的主權(quán)不可能完全不受影響,國家主權(quán)學說不得不面對國際法領(lǐng)域出現(xiàn)的新問題作適應性的調(diào)整。影響國際法與國內(nèi)法關(guān)系的新問題有許多,獨立的國際組織如聯(lián)合國、歐盟法院、世界貿(mào)易組織等在監(jiān)督國際法實施中的影響、國際人權(quán)公約給傳統(tǒng)法理帶來的影響等。研究國際法與國內(nèi)法之間的關(guān)系不能抽象地、無針對性地議論,而要就國際法與國內(nèi)法發(fā)生聯(lián)系的具體情況和條件區(qū)別論證。
我國參加的國際條約在國內(nèi)如何適用的問題,由于憲法沒有明文規(guī)定,學者眾說紛紜。比較一致的意見是修改憲法或在憲法性法律如立法法、締結(jié)條約程序法等中加入有關(guān)國際條約與國內(nèi)法關(guān)系的規(guī)定,使國際條約具有高于一般國內(nèi)法的地位,二者并用,在二者發(fā)生沖突時,優(yōu)先適用前者。因為在我國批準參加的國際條約和制定法律的兩種議案要經(jīng)過同樣的審批程序,并且經(jīng)同一立法機關(guān)審議進行,二者不會發(fā)生矛盾。
有學者認為國際條約和國內(nèi)立法是兩個不同的法律領(lǐng)域,國內(nèi)法院直接適用國際條約不僅將導致國家主權(quán)對內(nèi)職能的削弱,而且也不利于國家履行條約的國際義務。我國應修改原有的國內(nèi)立法或者制定新的法律法規(guī),使其符合我國所締結(jié)的國際條約的要求,即要以執(zhí)行國內(nèi)法的方式適用國際條約。
國際法和國內(nèi)法是不同的法律體系,但由于國內(nèi)法的制定者和國際法的制定者都是國家,這兩個體系之間有著密切的聯(lián)系,彼此不得互相對立而是互相緊密聯(lián)系的,互相滲透和互相補充的,國家在制定國內(nèi)法時,應考慮國際法的原則和規(guī)則,不應違背所承擔的國際義務,國家在參與制定國際法時應考慮到國內(nèi)法的立場不能干預國內(nèi)法,國際法的原則和規(guī)則可以從各國的國內(nèi)法得到補充和具體化,國內(nèi)法可以從國際法的原則和規(guī)則得到充實和發(fā)展。兩者互相補充、互相滲透、但不是互相干擾和排斥的:國際法不得干預國內(nèi)法,國內(nèi)法不得改變國際法,兩者的關(guān)系應該是協(xié)調(diào)一致的。
3. 國際法的未來發(fā)展與制約因素
首先,科學技術(shù)的進步促進了社會生產(chǎn)力的發(fā)展,不斷為人類活動開辟新領(lǐng)域。世界的范圍相對地縮小了,人類的關(guān)系空前地密切了。科學技術(shù)對國際關(guān)系的深刻影響,也必然會反映在國際法的發(fā)展上,從而使國際法伴隨著科學技術(shù)的進步而不斷變化。近現(xiàn)代國際法是如此,當代國際法亦然。今天,科學技術(shù)的進步對人和社會的深遠影響尤為明顯,它也深刻地影響國際關(guān)系的發(fā)展,推動了國際法各個分支的演進。
回顧國際法的演進,我們能夠找到許多反映科學技術(shù)對國際法規(guī)則的產(chǎn)生和發(fā)展有影響的例證。然而,國際法的發(fā)展經(jīng)常滯后于科學技術(shù)的進步,不能很好地適應國際社會的需要。這在很大程度上是由于科學技術(shù)的進展所帶來的嚴重的利益沖突所導致的。這幾乎體現(xiàn)在國際法的各個領(lǐng)域。例如,發(fā)展中國家和發(fā)達國家在外層空間的探索和利用、國際海底開發(fā)制度、知識產(chǎn)權(quán)以及如何彌補南北經(jīng)濟發(fā)展的鴻溝等問題上存在很大分歧??茖W技術(shù)本身當然不能為自己制定規(guī)則,人類也同樣不能成為科學技術(shù)的奴隸。唯一的選擇是伴隨著科學技術(shù)的進步,不斷制定新的國際法規(guī)范以適應國際社會的需要。
其次,國際法不可能是一種孤立的存在,它深受國際社會各個方面,特別是國際政治的制約。事實證明,公正、合理的國際關(guān)系有助于國際法的發(fā)展,而國際強權(quán)政治會窒息國際法的生機,因為它為國際法劃定了一個非常狹窄的天地。人們從國際法的歷史演進中可以發(fā)現(xiàn),國際法對國際政治有一種畸形的從屬性。中世紀和近、現(xiàn)代國際法,都是如此。
參考文獻:
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國際法論文字 國際法論文篇八
不過,從國際法的歷史發(fā)展來看,古代國際法(或國際法的遺跡)為近現(xiàn)代國際法提供了早期的實踐、理念、術(shù)語及其概念等。在國際法的歷史發(fā)展中,基督教因素動態(tài)地影響了其發(fā)展。從起初《圣經(jīng)》有關(guān)人權(quán)、戰(zhàn)爭的經(jīng)文、教父神學對戰(zhàn)爭觀的闡釋,中世紀教廷有關(guān)戰(zhàn)爭、使節(jié)、仲裁等的實踐,到近現(xiàn)代社會教廷參與國際條約、參加國際組織、基督教非政府組織參與和影響國際法的實踐。可以看出,基督教歷史發(fā)展起伏對國際法產(chǎn)生了在不同歷史階段具有不同歷史特征的影響。
基督教對國際法的影響是以《圣經(jīng)》為基礎(chǔ)和核心,以神學為紐帶和動力推動國家法發(fā)展,進而在國家法的實踐和發(fā)展中影響國際法發(fā)展的。與國家法發(fā)展的同時,浸透著基督教因素的國際關(guān)系現(xiàn)實也需要相應的國際法。面對不同歷史時代的世俗問題,實踐中需要信仰通過神學予以有力回應。道德神學全面、系統(tǒng)闡述基督教對于國際關(guān)系、國際法的信仰主張,是影響國際法的基礎(chǔ)性神學因素?;谏駥W基調(diào),神學家建構(gòu)并發(fā)展了神學主義法學律,其中有關(guān)國際關(guān)系、國際法的思想主張豐富了國際法的思想寶庫。教廷和基督教非政府組織立足其信仰主張,作為非國家行為體,一方面增加了國際法主體的多元性,另一方面顯出傳統(tǒng)國際法的內(nèi)部缺陷并為國際法的發(fā)展提供了場域和新資源。
國際法在歷史演進中主要是歐洲基督教文明的產(chǎn)物。不過,從基督教的歷史發(fā)展看,基督教在初期延續(xù)并發(fā)展了猶太教對國際法的影響。猶太教對國際法的影響是持續(xù)性的。
早期的國際法學者有很多受益于猶太教及其法律理念、制度。 國際法形成之后,基督教因世俗性的廣泛進取對其的影響日漸式微,但延續(xù)了此前的基本范疇,并在全球宗教復興的大背景下對國際法的影響呈現(xiàn)新景象。
從國際法史可以看出,最先有意識、系統(tǒng)化地闡釋國際法理論的嘗試由15-16世紀西班牙學派的天主教學者和神學家開啟,這項工作接著被許多新教的學者,尤其是由荷蘭、英國和德國的新教學者接續(xù)。法國大革命及其民族國家鞏固后,在民族國家與世俗基礎(chǔ)上對國際法的系統(tǒng)闡述才變得常見。自然而然地,歐洲基督教文明施與法律的印記使其發(fā)展為一般國際法——基于此可以認為,美洲是構(gòu)成整體的歐洲文明之一部分。而這種智識的領(lǐng)導權(quán)現(xiàn)在正處在混亂和被瓦解的過程中??傮w來看,這種影響表現(xiàn)為全面廣泛、日漸衰減、宗教回歸三種形態(tài)。從國際法史的角度看,基督教對于國際法的影響可分為1648年之前、1648-1945年、1945年至今三個階段。
1648年之前,歐洲歷經(jīng)中世紀、文藝復興、啟蒙運動等歷史時期?;浇踢M入法律領(lǐng)域是從羅馬帝國定其為國教開始的?;浇虒H法的影響,起先是從羅馬帝國的國內(nèi)法開始的,最初表現(xiàn)為對當時國家政治、法律的影響,在法律觀念和國家關(guān)系的實踐中逐步形成具有影響力的因素,包括在羅馬法中的對外法律規(guī)范,是國際法發(fā)展的最初淵源之一。
國際法論文字 國際法論文篇九
五、論文提綱
摘要
前言
第一章 兒童權(quán)利保護概述
第一節(jié): 兒童的界定及與相關(guān)用語的辨析
第二節(jié): 兒童權(quán)利的概念及其特征
第三節(jié):兒童權(quán)利法律保護的歷史變遷與發(fā)展
第二章 兒童權(quán)利保護的國際法架構(gòu)與特征研究
第一節(jié):兒童權(quán)利保護的全球性公約及其特征
第二節(jié):兒童權(quán)利保護的區(qū)域性公約及其特征
第三節(jié):兒童權(quán)利保護的其他相關(guān)國際文件
第四節(jié):兒童權(quán)利國際法保護的小結(jié)和展望
第三章 兒童權(quán)利保護的基本原則研究
第一節(jié):兒童最大利益原則的法律問題
第二節(jié):平等保護原則的法律問題
第三節(jié):尊重兒童原則的法律問題
第四節(jié):多重責任原則的法律問題
第四章 國際法框架下的兒童基本權(quán)利研究
第一節(jié):兒童生存權(quán)的法律問題
第二節(jié):兒童發(fā)展權(quán)的法律問題
第三節(jié):特殊狀態(tài)下的兒童權(quán)利問題
第五章 兒童權(quán)利保護國際條約的國內(nèi)實施研究
第一節(jié):國際條約國內(nèi)實施概述
第二節(jié):兒童權(quán)利保護條約的國內(nèi)實施
第三節(jié):兒童權(quán)利保護條約自身的實施機制
第六章 我國兒童權(quán)利保護法律制度完善研究
第一節(jié):我國兒童權(quán)利保護的法律框架及其問題
第二節(jié):司法程序中兒童權(quán)利保護及其問題
第三節(jié):兒童權(quán)利的行政保護問題
第四節(jié):完善我國兒童權(quán)利保護的建議
尾論
參考文獻
國際法論文字 國際法論文篇十
國際法實踐教學改革探析論文
論文關(guān)鍵詞:國際法,實踐教學
隨著全球化的步伐不斷加快,國家與國家之間的關(guān)系敏感而密切,整個國際社會是“牽一發(fā)而動全身”,國際法的作用也日益得成熟、重要。目前,我國高等院校國際法課程教學內(nèi)容的設置和學時的安排只能完成國際法的啟蒙教育,這種初級教育對于培養(yǎng)法學專門人才的要求來說差得很遠。國際法是一門實踐性很強的學科,國際條約、國際慣例是國際法的重要組成部分。國際條約、國際慣例是兼顧到不同法系、不同國家法律制度的特點而形成的。但現(xiàn)階段我國學生普遍缺乏鍛煉和實踐的機會,接觸國際實例很難,理論與實踐脫節(jié),嚴重影響了國際法的教學效果和本專業(yè)的發(fā)展。因此國際法教學的改革勢在必行。本人主要從國際法的實踐教學改革方面談一下自己的思路和想法,希望能為培養(yǎng)國際法專門人才做出應有的貢獻。
(一)在實踐教學過程中重視對學生進行道德品質(zhì)的培養(yǎng)和教育
大學是培養(yǎng)人才的地方教育學論文教育教學論文,道德品質(zhì)也是衡量人才的一個重要指標?,F(xiàn)今世界幾乎所有的西方發(fā)達國家都非常重視公民教育,并同時把它作為學校教育與教學工作的重要任務和目的之一。因此無論在理論教學和實踐教學的環(huán)節(jié)德育教育都不應當被忽視。
在歐洲一些崇尚紳士風度的國家,民族的文明素養(yǎng)很高,但是在他們的學校教育課程中卻很難找到專門的德育科目,德育一般就滲透在各門教學工作中并同步進行,也就是任何一門學科都兼有道德教育的任務。目前我國大學的課程,在各門科目上一般都設置有課堂教學和實踐教學兩個部分。就實踐教學環(huán)節(jié)來說,我認為應當設置專門的德育教育部分。在對學生的實踐學習環(huán)節(jié)進行考核打分時應增加具體的道德品質(zhì)的考核成績。比如在實踐學習中是否注意環(huán)境保護、是否體現(xiàn)了人文關(guān)懷、是否從事了義工或志愿者的服務等等??傊?,凡是能體現(xiàn)公平、正直、誠實、勇敢、仁愛、熱愛勞動、艱苦樸素、追求民主、樂觀向上、寬容團結(jié)的精神品質(zhì)和行為都可以成為學生實踐成績中的一部分。
(二)案例教學是國際法教學實踐改革的重要手段
案例教學是實踐教學的主要形式之一。案例教學法有助于學生理解掌握所學
摘要內(nèi)容。但案例教學模式在實際操作中還存在許多不足。
1、案例教學教材的選擇要注意與當代的國際實踐相聯(lián)系
在案例的選擇上,應根據(jù)教學目標進行。既要選擇一些典型性、代表性、綜合性的案例。將案例與與所講授的重點內(nèi)容有機結(jié)合,盡量涉及多個知識點或多個章節(jié)的內(nèi)容。同時也要注意調(diào)整,隨時加入一些具體生動,較受社會關(guān)注的案例。以保證教學內(nèi)容的前瞻性和與時俱進。
目前各個高校教學用的案例教材雖然多,但觀其內(nèi)容,其中所編的案例卻大多相同。其中案例也大部分是幾十年甚至上百年前的,上世紀90年代的案例都屬于年輕案例。當然這其中不乏一些十分典型的案例,所以經(jīng)常被采用。另一方面也由于國際社會、國際法的特點所決定的。案例材料陳舊影響學生的學習興趣,也不利于學生了解本學科的前沿知識論文開題報告中國。因此案例教學教材的選擇既要注重科學系統(tǒng)性,也要注意與當代的國際實踐相聯(lián)系。在此一方面呼吁廣大專家學者能夠,即時對當前的教材進行修訂與增補?;蛘叨嗑幾胍恍┬碌?、與國際法的發(fā)展、與當今社會的現(xiàn)狀聯(lián)系緊密的案例教材。一方面也要求廣大教師在實踐教學中對案例的選擇進行甄別、更新。隨時關(guān)注本領(lǐng)域的最新動態(tài),及時采集新案例。過時的案例被淘汰,新的案例補充進來。在完成某一課程內(nèi)容的學習后,就可以選取一些時事性、較有深度及廣度的案例討論。甚至直接制作、改編一些案例。以便及時提高教材、教法水平,增強教學效果。因此改編、更新國際法教材,把案例教學法貫穿其中,是我們當前國際法實踐教學改革所首先要解決的問題。
2、案例教學的過程要把教師創(chuàng)新教學與學生主動學習結(jié)合在一起
案例教學應該以學生為主體教育學論文教育教學論文,充分發(fā)揮學生的主導作用。教師加以適當?shù)慕M織引導。具體操作中教師,可以先布置學生課前閱讀相關(guān)資料,并設計幾個有針對性的問題,讓學生提前進行思考尋求解答。但注意不要給予過多的提示,以免限制了學生的思路。預習案例有助于學生將所學內(nèi)容融會貫通,多角度解決問題。
具體由學生完成的部分主要應該有三個環(huán)節(jié)。首先案情介紹階段,這部分比較簡單,但需要學生事先預習。主要是學生對案例背景介紹,也可以對案例中的要點進行總結(jié),為理解案例提供一個分析框架。第二部分是重點部分,由同學們對案例中所涉及的問題提出行動方案。在這個過程中同學們可以相互批評、反駁、辯論。這個過程要求學生們充分參與、發(fā)言。同學們可以反駁其他同學的發(fā)言,也可以闡述自己的觀點。但不能重復其他同學的論點。隨著辯論的進行,對案例的分析也會愈加深入,學生對理論的理解也會愈加的透徹并且和有關(guān)法律事實密切的結(jié)合起來。此時老師只要對同學們遺漏的問題進行提示引導就可以。最后一個環(huán)節(jié)是學生點評。點評中強調(diào)學生對相關(guān)案例的點評,這樣能夠調(diào)動學生的思維,促進其對相關(guān)知識的理解和把握,堅持學生自主學習為主,在學生點評的基礎(chǔ)上,教師結(jié)合本次討論內(nèi)容作總結(jié)性的點評,指出學生的不足同時肯定其成績。最后由教師對同學們之前的討論進行評價打分。不論觀點是否正確客觀,充分參與就是得分標準的重要參考指標。
在整個案例教學的過程中教師要給學生充分空間,真正讓學生自主的去分析思考、并提出解決方案。達到培養(yǎng)學生概括、歸納、分析推理能力;口頭表達、辯論能力;提出方案、解決問題的能力的目的。也有利于養(yǎng)成學生關(guān)心、了解我國國情和世界政治、經(jīng)濟、文化、法律動態(tài)的習慣。
案例是教學法中的最優(yōu)資源,也是實踐教學的最常用手段。它為師生提供了一個從感性知識到理性知識、從具體到抽象的自然有序的教學認識過程。通過課前預習和課堂討論為學生營造了一個生動、靈活、深刻的學習氛圍。避免傳統(tǒng)教學中只講授空泛冗長的理論,卻不能就相關(guān)法律事實進行立論分析,導致理論與實踐脫節(jié)的現(xiàn)象。案例教學的重點不是尋找某一確定的答案,而更加注重認識問題和解答問題的過程。面對有挑戰(zhàn)的問題和各種可能性教育學論文教育教學論文,學生的學習積極性將得到激發(fā),為尋求答案,學生將會主動分析法律上的爭議點,搜尋相關(guān)法規(guī)和類似案例,得出自己的判斷,從而變被動學習為主動學習。
(三) 將國外的一些實踐課程模式引入我國的國際法課堂
作為實踐教學的一種創(chuàng)新,各院校都在探討如何將國外的實踐課程模式“診所式法律課程”(clinical legal education) 和“法庭辯論課”(trial advoca2cy) 引入各自的法學課堂教學。在英美等普通法系國家,它包括兩種形式:“模擬法庭”(mooting) 和“辯論技巧”(advocacy) 。模擬法庭一般是低年級學生的必修課,即所有法學院學生都要參加模擬法庭的訓練。辯論技巧課,則是為那些有意成為出庭律師的法學院學生開設高級訓練課程。
目前我國的大多數(shù)法學高校都建立了專門的模擬法庭。在教師的.指導下,學生可以把一些經(jīng)典的案例依照嚴格的法庭程序進行重現(xiàn)和模擬。通過學生扮演具體的角色,即原告、被告、法官/仲裁員、雙方當事人的代理人和有關(guān)證人,對案情發(fā)表自己的看法和意見,提高學生的分析問題的能力和實際處理問題的能力,使學生真正成為課堂的主角。對學生增強學習興趣、加深理解、學以致用是十分有效的。很好地提高了學生的專業(yè)技能和基本素質(zhì)。
但現(xiàn)在大多數(shù)的法學院校的 “模擬法庭”還只是一種形式。利用效率低,有的學校甚至一學期都不能開展一次模擬法庭活動。案例的選擇也比較單一,主要集中在民法、刑法領(lǐng)域。國際法的相關(guān)案例十分少見。另外一些學校的模擬法庭的配套設施還不完善,一些學校開展的“模擬法庭”過于注重形式,沒有相關(guān)法學問題進行深入的探討。這些都是急需改進的地方。我們要充分認識到開展“模擬法庭”,尤其是“模擬國際法庭”和“模擬國際仲裁法庭”活動對我們培養(yǎng)學生能力所起的作用,這種作用可能是隱性的,但卻是長遠的和巨大的。
另外,各法學院校對“辯論技巧”等專業(yè)素質(zhì)的培養(yǎng)形式還在初級階段。這也是我們應充分重視和積極探索的。
(四)通過分層教學法實現(xiàn)實踐教學中對學生主體性和差異性的關(guān)注
這一改革措施主要是在實踐教學中更好地根據(jù)學生的個體能力、已有基礎(chǔ)及學習偏好等來進行有效的教學。“分層教學”的具體做法是,針對班級授課制下不同學生的學習風格和多樣性的學習差異,如根據(jù)學生在學習時對視覺、聽覺和動手操作等不同學習類型的偏好和實際能力,而將學生的課程劃分為不同的層次。某一層次既和某一級的學習水平和深度有關(guān),也和學生的興趣愛好、特長有關(guān)論文開題報告中國。在這里我們要十分注意的是學生層次的劃分不是由教師主觀決定的教育學論文教育教學論文,而是由教師提出劃分方案,而由學生自己選擇。
比如第一層的學生,在這一層的學生要培養(yǎng)他們對某一話題的基本理解能力。這一層的學生可能是興趣廣泛,動手能力強的學生,即操作型的學生。這一類的學生擅長通過操作實踐的方法來學習。那么教師就可以分配這一組的學生就某一國際法案件進行調(diào)查研究,提供各種報告資料;為國際法的案例教學提供音像資料、制作多媒體課件;或者進行“模擬國際法庭”“模擬沖裁法庭”活動的準備工作。
第二層的學生主要是培養(yǎng)他們比較復雜的思維能力,其首先要求學生熟練運用他們曾在第一層水平階段已經(jīng)學過的東西,懂得如何運用選擇、引起或發(fā)現(xiàn)更多的體驗、認識和結(jié)論,同時要求學生自己設計方案并找出答案。這一層次的學生往往是學習比較認真,理論基礎(chǔ)扎實的學生。教師要注意拓展這部分學生的思路、培養(yǎng)他們的創(chuàng)新能力。以“模擬國際法庭”為例,教師可以分配這部分學生在“模擬國際法庭”中充當當事人的角色,通過法庭辯論提高學生的思維能力和創(chuàng)造能力。在這里教師要注意給學生一個完全自由思考和創(chuàng)造的空間,不要過多的限制和說教。
第三層次主要是一些善于思考、見解獨立的學生。對這一層次的學生應該著重培養(yǎng)他們更復雜和更具有批判性思考的能力。在這一層級中,學生要學習并運用所學知識,圍繞一個現(xiàn)實世界中有爭論的主題進行評議和分析。與此同時還要求學生進行批判性地思考并把研究與個人的審美觀、價值觀和人生觀結(jié)合起來。以“模擬國際法庭”為例,教師可以分配這部分學生在“模擬國際法庭”中充當大法官的角色, 分層教學法主要適用在實踐教學模式中,在課堂教學和期末理論考試當中則不適用。國外教育界的一些專家和實驗教師對上述模式的總體評價一般都很高。通過學生的個性化指導,充分發(fā)揮每名學生的特長,增強了學生的學習興趣,樹立了學生的信心,幫助每一位學生達到他們的理想目標教育學論文教育教學論文,無疑,這對學生的發(fā)展和師生關(guān)系的融洽都是十分有益的。
(五)在實踐教學中采用小組學習的方法
小組學習法就是讓學生自主組成若干個學習小組。學生們在課余時間可以進行集中學習。包括討論、講座和進行調(diào)研。
國際法的案例教學過程是一個充分鍛煉學生自主學習能力的過程。在這個過程中可以貫穿小組學習的方法。通過小組學習,學生們可以互相啟發(fā),彌補不足。一方面有利于在課堂討論中更加有針對性,不遺漏要點;一方面可以使學生在比較輕松的環(huán)境中提出自己的觀點。既有利于學生表達能力的提高,也有助于學生進行不受約束的思考。
對國際法的相關(guān)事件進行調(diào)查研究也是實踐教學的一個有效途徑。通過調(diào)研能使學生掌握更加詳實資料,培養(yǎng)學生嚴謹求真的學習態(tài)度,使學生更加深入的了解社會,增強學生的團隊合作能力、與人交往的能力、解決問題的能力、快速反應的能力等多種能力。有利于學生綜合素質(zhì)的提高。通過組成學習小組,學生們分工合作也可以促進實踐活動的順利完成。
總之,學習小組對學生的自主學習能力、發(fā)散思維能力、團隊合作能力的培養(yǎng)都有積極的影響。
綜上所述,國際法的實踐教學改革是一個長遠的工作,學校在教學過程中要緊緊把握知識、素質(zhì)和能力三要素,突出培養(yǎng)學生發(fā)現(xiàn)、提出、分析和解決問題的能力,特別是通過加強實踐教學提高動手能力和處理實際問題的能力。
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國際法論文字 國際法論文篇十一
國際法畢業(yè)論文
摘要:
本文從國際法專業(yè)研究生的雙語教學實踐現(xiàn)狀出發(fā),闡述了雙語教學在研究生教育中的必要性,指出為順應時代的發(fā)展以及考慮到國際法課堂教育的特殊性,應當提倡雙語教學,并針對改革面臨的問題從選用教材、師資力量、水生英語水平、課堂教學模式等四個方面提出了完善的建議。
關(guān)鍵字:
雙語教學;國際法教學;師資力量;課堂教學模式
1.什么是雙語教學
雙語教學在英語中稱為“bilingual education”,世界語言學專家m.f.麥凱指出,“雙語教學這個術(shù)語指的是:以兩種語言作為教學媒介的教育系統(tǒng),其中一種語言常常是但并不一定是學生的第一語言。”目前國內(nèi)外關(guān)于雙語教學的定義林林總總,沒有定論。鑒于我國雙語教學實際情況,本文所探討的國際法雙語教學是指采用英語和漢語進行的法學學科教學。
2.國際法專業(yè)研究生雙語教學的必要性
2.1順應時代的發(fā)展
隨著中國加入世貿(mào)組織以及我國經(jīng)濟實力的顯著增長,對外經(jīng)濟交往和國際貿(mào)易發(fā)展迅猛,這就需要大量既有扎實法律專業(yè)基礎(chǔ)又熟練掌握英語的復合型人才。在此時代背景下,教育部于印發(fā)了《關(guān)于進一步加強高等學校本科工作的若干意見》,進一步要求提高雙語教學課程的質(zhì)量,并繼續(xù)擴大雙語教學課程的數(shù)量。這就明確要求各高校將雙語教學納入教學實踐,使得雙語教學成為必要。
2.2國際法學科的特殊性
首先,國際法作為法學的分支不同于自然學科的客觀性與確定性,法學是一門具有濃厚主觀色彩的學科,不同的國家存在不同的法律制度,如美國屬于英美法系而德國則屬于大陸法系。再加上各國的文化差異、風俗習慣不同而形成的法律制度、規(guī)則等更是大相徑庭。
其次,國際法是指調(diào)整國際法主體之間、主要是國家之間關(guān)系的,有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。國際法不同于國內(nèi)的民法、刑法等處理的是一國內(nèi)部的法律關(guān)系,國際法更多涉及的是各國簽訂的條約、國際慣例等。又由于國家之間具有不同的法律制度、風俗習慣等,尤其法律本身的專業(yè)性,術(shù)語眾多,所以僅掌握一門語言是不夠的。鑒于國際法本身的特點,運用雙語教學方法進行國際法的教學顯得尤為重要。
3.國際法專業(yè)研究生雙語教學改革面臨的問題以及改善方法
國際法專業(yè)的研究生,要想提高科研能力,寫出一流的文章,必須對國外最新的專業(yè)資料進行研讀,若不全面強化自身英語語言能力,就無法形成相對于其他專業(yè)的優(yōu)勢,也不能勝任相關(guān)實務工作,其專業(yè)實踐能力就難以得到提升。因而,無論是從培養(yǎng)目標還是專業(yè)特點的角度看,都應引入雙語教學,目的是在提高學生英語能力的基礎(chǔ)上來全面培養(yǎng)學生的研究能力和實踐能力。
3.1選用教材
選擇什么樣的教材是進行雙語教學非常關(guān)鍵的問題。目前,關(guān)于法學雙語教材的選用還沒有形成統(tǒng)一的標準。關(guān)于法學雙語教學應當采用什么樣的教材,國內(nèi)存在有三種觀點:一是引進原版教材,二是使用現(xiàn)有的統(tǒng)編法學教材,三是編寫適合國內(nèi)法學雙語教程的教材。筆者認為,直接引進原版教材,容易產(chǎn)生理解上的偏差,不利于教學的進行。外文原版教材多晦澀難懂,盡管原汁原味,但學生理解困難。筆者更傾向于第三種觀點,即由中國學者編寫適合國內(nèi)使用的雙語課程教材。世界上首本用英文寫作的中國國際私法專著是霍政欣的《private international law in china》。應當注意的是編寫雙語教材應符合國家教育部頒布的教學大綱的要求、嚴把質(zhì)量關(guān),且應當正確處理雙語教材與統(tǒng)編教材的關(guān)系,兩者應形成互補的關(guān)系,教材難度應當適中。
3.2師資力量
雙語教學最核心的影響因素當然是教授課程的教師們英語水平的優(yōu)劣。這不僅要求教師具備良好的專業(yè)知識,同時還要求具備豐富的教學經(jīng)驗以及一定程度的英語水平。但是實踐中存在的問題是,具備扎實專業(yè)知識的老師大有人在,口語流利、通過專業(yè)八級的英語高級人才也不在少數(shù),但真正能將兩者結(jié)合,在教學實踐中達到預期效果的人卻少之又少。而高英語水平的人才,法學專業(yè)基礎(chǔ)一般較薄弱,知識理論深度不夠。
雙語教學要求的教師應該是外語水平高,學科知識強的復合型教師,但是我們應當意識到要培養(yǎng)出數(shù)量相當可觀的此類教師不可能一蹴而就,而應當有一個長遠的培養(yǎng)計劃。首先國家相關(guān)部門應當對此類項目投入更多的資源,以刺激各高校有動力開展這樣的工作,高校也應當創(chuàng)造條件對現(xiàn)有專業(yè)教師進行英語能力的培訓。有條件的可以選派優(yōu)秀教師去國外學習,利用國外豐富的教學資源;另外一方面也可以促進國內(nèi)外學者的合作,互相學習,共同進步。
3.3學生英語水平
雙語教學的開展,也與學生的學習能力密切相關(guān)。但是與我國教學的投入相比,我國的外語教學效率并不高。缺乏語言環(huán)境、教材脫離實際生活等原因?qū)е挛覈皢“陀⒄Z”、“聾子英語”的現(xiàn)象比比皆是。
具有扎實的英語功底以及法學基礎(chǔ)是學生參與國際法雙語教學的前提條件。針對不同水平的學生應當采取不同的方法。一部分研究生已經(jīng)具備相當?shù)挠⒄Z水平,使其法律英語水平更快提高的有效的方法之一是,教師布置一定量的國際法相關(guān)的翻譯作業(yè)。學校也應當為推進雙語教學設計校園環(huán)境,如開設“英語角”,鼓勵學生加強英語學習,開展模擬法庭等活動,也可邀請外國法律專家開設講座,形成良好的學習法律英語的氛圍等。只有這樣從校園環(huán)境出發(fā),才能為雙語教學的實施和推廣鋪平道路。
3.4課堂教學模式
研究生課堂不同于本科。本科大多進行的是基礎(chǔ)的普及性教育,班級人數(shù)一般較多,以大課為主。一般采用灌輸式教育,而研究生教育由于人數(shù)較少,多以小課為主專業(yè)性強,更注重開發(fā)學生的自主思考能力。但由于受到傳統(tǒng)教育的影響,大部分研究生的課堂仍舊多以老師講學生聽為主,缺乏必要的溝通,尤其法律專業(yè)知識本身具有不小的難度,再用全英文的教材上課,學生本身也容易喪失興趣,事先不預習功課更加大了授課的難度。
要使雙語教學事半功倍的順利開展,必須調(diào)動學生的積極性。研究生課堂由于人數(shù)較少的緣故,課程設置可更加靈活。課堂除了教師講學生聽的模式,可以采用學生分組討論、老師最后總結(jié)的方式,這樣學生掌握課堂的主動權(quán),在上課前查找文獻資料,形成自己的觀點,圍繞一個或若干個主題進行討論,這樣采用英語對話的形式,創(chuàng)造了說英文的環(huán)境同時又加強了師生之間的學術(shù)溝通。在這樣的課堂上,應當盡量少糾結(jié)于英語句子本身如何翻譯、語句結(jié)構(gòu)、語法問題等,重點應當放在法律語言的語言特點分析上,以及采用法律專業(yè)課堂所用的教學方法,如法律條文的理解、司法實踐操作以及法學著作的研讀等。
結(jié)語
綜上所述,我國雙語教學仍舊處在摸索階段,且存在有許多不足之處,需要教師、學生和整個教育大環(huán)境的配合。但是更多人越來越意識到雙語教學的重要性,隨著大家更多的關(guān)注雙語教學領(lǐng)域,相信雙語教學的普及以及發(fā)展肯定會越來越好,也為日益國際化的中國培養(yǎng)更多的外語水平高、專業(yè)知識強的復合型人才。
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